与巨人冲突:针对主权实体的有效判决执行
对主权实体(无论是外国政府还是国有实体)执行判决有时几乎是一项不可能完成的任务。下面,我们的国际判决执行与离岸资产追回团队用具体案例展示了一些技巧,可成功实现针对这类目标的判决执行。
2019 03 4
虽然外国投资者和公司经常针对外国政府或国有实体取得法院判决和仲裁裁决,但执行这些判决和裁决仍然困难重重。
出于众多原因,针对主权债务人的执行可能会变得非常困难:
- 外国政府和国有实体持有的资产受到主权豁免理论的保护,而此等理论在各司法辖区之间又各不相同;
- 通过外国政府控制的法院系统追索外国政府往往是徒劳无益的;
- 对政府而言,抵制法律上的债务的政治后果通常很小;
- 判决或裁决的金额越大,外国政府或国有实体拒绝承认此等债务的可能性也越大。
正确的压力战术组合,加上积极进取的、创造性的、跨司法辖区的策略,可以迫使主权债务人回到谈判桌上来,并有效地执行判决和仲裁裁决。
最近,我们操作了一些成功的案例,帮助客户从主权实体收回了合法债权。我们采用的一些有效技巧包括:
放眼债务人境外。保持低调。
虽然主权豁免理论可能会使主权资产的扣押变得复杂,但事实是,从位于债务人境外的第三方取证通常是一个公平的游戏。因此,关键的第一步是在多个司法辖区内寻找广泛的目标。例如美国的银行,美元交易可能是通过这些目标完成的。很可能其中一条资金流动线索将引导债权人进入对债权人友好的司法辖区,并随后找到可以用来对主权实体施加压力的压力点。
还有一件最妙的事情。在某些情况下,获取此信息可以通过“单方申请”和“密封取证申请”秘密进行,不会惊动债务人。在这一程序中,关键是要表明,如果知道债权人正在进行资产追踪工作,主权债务人很可能会将资产从特定国家转移出去。
考虑奇异资产类别(特别是可移动的类别)。
奇异资产类别对于主权债务人而言的价值通常高于它们能为扣押此等资产的债权人带来的潜在财务回报。此类资产类别的例子包括通过主权财富基金进行的海外投资、运输国有公司出售的有价值出口产品的船舶、外国商业交易对手方所欠的应收款、以及未决的法律索赔。这些资产面临的威胁(即使是暂时的扣押或确实的执行威胁)很可能会迫使原本十分顽固的债务人回到谈判桌。
例如,在荷兰和荷属加勒比地区,债权人可以获得针对主权债务人商业资产的“保全性扣押”。扣押期通常是提出申请后24小时内以及当地法院承认判决之前。即使资产(例如油轮和货物)只是短暂地通过这些司法辖区,这也是对债务人施加即时压力的有效方式。唯一需要注意的是,保全性扣押也很容易在法庭上被质疑,所以重要的是在短时间内准备好为这种扣押进行辩护。
迂回战术:瞄准国有企业。
战胜主权豁免的一个困难是,债权人承担了举证责任,需证明主权资产被用于商业目的。相比之下,证明主权实体的一个或多个全资或控股公司持有的资产被用于商业目的则容易得多。一种方法是“揭开公司的面纱”,并证明国有企业是国家的“第二个我”,从而使其资产能公平地被执行(但证明这点也可能非常不易)。另一种方法是证明国有企业系作为政府自身的代理人或受托人持有其资产。在这种情况下,它们实际上是政府的资产,因此,债权人无需费力地证明国有企业是政府的“第二个我”。
有助于推进上述策略的证据可能包括:表明国有企业代表政府行事的合同;国有企业提交的宣誓书(其中,国有企业寻求证明其并不对其占有的资产享有所有权);证明国家是国有企业账户受益人电汇凭证。
利用对您有利的媒体和潜在投资者。
正如这些策略所表明的那样,成功执行针对外国政府的判决和裁决(特别是金额在10亿美元以上的判决和裁决)的关键是制定和实施着眼于和解的策略。司法步骤,包括资产扣押和欺诈性转移诉讼,可以成为和解的重要驱动因素。但一般而言这些是不够的,还需要全面的压力活动,更广泛地将债务人关心的事情置于风险之中。为此,公共关系和公共事务活动可能会特别有效,因为其能为政府决策者制造政治上的不便,或者告知其他潜在投资者或商业伙伴在债务国开展业务的危险。
与经验丰富的律师进行战略合作的债权人将发现,通过司法程序和出其不意的非司法渠道相结合的全球压力行动,债权人可以有效地、成功地执行对外国政府的判决和裁决。
关于高博金国际判决执行与离岸资产追回团队
高博金是一家专注于争议解决与调查的无利益冲突Am Law 200律师事务所,我们经手的案件经常涉及欺诈和违法行为。
在代表债权人执行高额判决和仲裁裁决方面,本所国际判决执行与资产追回团队拥有丰富的经验。我们也具有代表债务人的经验,并深入了解判决/裁决债务人可以部署的最新资产结构技术和防御性诉讼策略。我们利用这方面的知识代表债权人制定攻击性策略。
我们处理的许多案件涉及密切协调的跨境诉讼,我们既可以直接代表客户,也可以与当地律师合作,处理北美和南美、欧洲中东与非洲(EMEA)、亚洲和主要离岸金融中心司法辖区内的事宜。